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En 2023, un code de la commande publique comme preuve d’optimisme

Publié le 30/03/2023 • Par Brigitte Menguy • dans : Actu juridique, France

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La Gazette
Traditionnel rendez-vous printanier des acheteurs publics, le code pratique de la commande publique 2023 est sorti de presse. Dans cette édition 2023, « La Gazette » a enrichi ses pages de jurisprudences, d’annotations et de commentaires signées par Jérôme Michon, président de l’Institut de la commande publique et professeur en droit des marchés publics et privés à l’Ecole spéciale des travaux publics, du bâtiment et de l’industrie. Un outil indispensable pour les acheteurs publics, mais aussi une preuve d’optimisme.

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Pourquoi éditer, en 2023, un code de la commande publique ? Les acheteurs publics ont-ils encore besoin, d’avoir à portée de lecture, ce corpus de règles et procédures alors qu’aujourd’hui tout est urgence et exceptions à la règle ? Crise sanitaire, guerre en Ukraine, pénuries… ces circonstances exceptionnelles ont malmené ces derniers temps le droit de la commande publique en lui substituant un régime dérogatoire, présenté comme transitoire mais qui ne cesse d’être prolongé.

Pour preuve, la récente prolongation au 31 décembre 2024 de la dispense de la procédure de publicité et de mise en concurrence pour les marchés jusqu’à 100 000 euros.

Souplesse réglementaire

Car depuis l’arrivée du Covid-19, il y a maintenant trois ans, la commande publique s’est concentrée autour d’un régime d’exception où les règles de procédure et d’exécution des marchés publics ont connu qu’assouplissements et simplifications. C’est ensuite le conflit en Ukraine suivi de près par la crise de l’énergie et la pénurie des matières premières qui ont conduit le gouvernement à adopter des mesures d’accompagnement et d’adaptation des contrats en cours.

Quand la situation est urgente, la souplesse réglementaire devient la norme. Voire même religion : dans la loi du 10 mars 2023 relative à l’accélération de la production d’énergies renouvelables, le pouvoir exécutif entend autoriser le recours aux PPA (power purchase agreement). Venus tout droit d’outre-Atlantique, ces contrats d’achat désintermédié d’électricité ou de gaz renouvelables permettront à un producteur de vendre directement de l’énergie à un client final. De quoi tordre encore une fois les principes de la commande publique.

Mais ce règne de l’achat souple induit-il pour autant de jeter le code de la commande publique avec l’eau du bain ? Bien sûr que non ! Ces régimes dérogatoires ne touchent pas à l’ensemble des règles régissant les marchés publics. Ils prolifèrent mais restent minoritaires. Enfin, renoncer à l’édition 2023 du code de la commande serait aussi tirer un trait sur l’espoir que les causes de ces régimes d’exception finiront par disparaître. Ou comment éditer un code de la commande publique en 2023 devient aussi une preuve d’optimisme…

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